Конфиденциальность информации в бизнес плане
Виды конфиденциальной информации
В процессе разработки бизнес-плана возникает два вида конфиденциальной информации:
Коммерческая тайна
В соответствии со ст. 3 ФЗ «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ это режим сохранения сведений, позволяющих избежать неоправданных расходов или, напротив, увеличить доходы, сохранить и стабилизировать положение на рынке либо получить иную коммерческую выгоду. Иными словами, к коммерческой тайне можно отнести информацию о деятельности предприятия, имеющую ценность ввиду ее неизвестности другим лицам.
Например, это могут быть сведения о технических разработках, результатах интеллектуальной деятельности и т. д.
Профессиональная тайна
Это сведения, которые становятся известными какому-либо лицу в связи с выполнением своих профессиональных обязанностей и которые он не имеет права ни распространять, ни использовать в своих интересах.
Например, это персональные данные сотрудников, данные об учредителях и их долях, данные об открытых счетах и т.п.
Ответственность за разглашение конфиденциальной информации
Разглашение конфиденциальной информации, влечет наступление ответственности, вплоть до уголовной. Например:
ст. 1472 ГК РФ. Ответственность за нарушение исключительного права на секрет производства. На виновника налагается обязанность возместить все возникшие в связи с этим убытки.
ст. 183 УК РФ. Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну. Если сведения, составляющие коммерческую или иную охраняемую законом тайну, собираются намеренно для дальнейшего разглашения, то в зависимости от последствий, предусмотрено наказание вплоть до 7 лет лишения свобоы.
ст. 185.6. УК РФ. Неправомерное использование инсайдерской информации. Неправомерное использование инсайдерской информации для осуществления операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, передача инсайдерской информации другому лицу, что повлекло крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо было сопряжено с извлечением дохода или избежанием убытков в крупном размере, предусмотрено наказание до 6 лет лишения свободы.
ст. 13.14 КоАП РФ Разглашение информации с ограниченным доступом. Специалисты и должностные лица , допустившие разглашения обязаны выплатить штраф в сумме от 500 до 5 000 руб.
В процессе работы над бизнес-планом в моем распоряжении часто оказывается секретная информация о предприятии, проекте и технологиях заказчика.
Я осознаю всю степень ответственности за сохранность этих данных и гарантирую заказчику неразглашение.
Гарантией соблюдения тайны является соглашение о неразглашении конфиденциальной информации, которое подписывается в дополнению к договору на разработку бизнес-плана.
Типовая форма соглашения о неразглашении конфиденциальной информации.
Соглашение о конфиденциальности и неразглашении информации
г. Самара “__” ______________________ 20__ г.
___________________________________________________________________________ (наименование стороны)именуемая в дальнейшем “Раскрывающая сторона”, в лице
_______________________________________________________________________________________________, (должность, фамилия, имя, отчество)действующего на основании
________________________________________________,с одной стороны, и
_______________________________________________________, (наименование стороны)именуемая в дальнейшем “Получающая сторона”, в лице _______________________
__________________________________________________________________________, (должность, фамилия, имя, отчество)действующего на основании
________________________________________________,с другой стороны, заключили настоящее Соглашение о нижеследующем:
1. Раскрывающая сторона передает Получающей стороне определенную информацию, которая считается конфиденциальной или секретом Раскрывающей стороны, а именно касающуюся _____________________________________________. (ноу-хау, изобретения, промышленные образцы и др. объекты интеллектуальной собственности) Получающая сторона получает эту информацию для ________________________. (цели приобретения информации) Передача информации обусловлена сотрудничеством сторон и ______________.
2. Стороны подтверждают понимание важности вопроса и соглашаются принять на себя следующие обязательства:
2.1. В течение _____ лет от даты заключения настоящего Соглашения Получающая сторона не будет разглашать никакой информации, полученной ею от Раскрывающей стороны, являющейся ее секретом или конфиденциальной, какому-либо лицу, предприятию, организации, фирме и не будет использовать эту информацию для своей собственной выгоды, за исключением цели, названной выше в явном виде.
2.2. Получающая сторона будет соблюдать столь же высокую степень секретности во избежание разглашения или использования этой информации, какую Получающая сторона соблюдала бы в разумной степени в отношении своей собственной конфиденциальной или являющейся секретом компании информации такой же степени важности.
2.3. Любая информация, передача которой оформлена в письменном виде и отнесена обеими сторонами к настоящему Соглашению, считается конфиденциальной или секретом компании (Протокол о передаче информации, Приложение N____).
3. Информация не будет считаться конфиденциальной или секретом компании и Получающая сторона не будет иметь никаких обязательств в отношении данной информации, если она удовлетворяет одному из следующих условий:
1) уже известна Получающей стороне;
2) является или становится публично известной в результате неправильного, небрежного или ненамеренного действия Раскрывающей стороны;
3) легально получена от третьей стороны без ограничения и без нарушения настоящего Соглашения;
4) предоставлена третьей стороне Раскрывающей стороной без аналогичного ограничения на права третьей стороны;
5) независимо разработана Получающей стороной при условии, что лицо или лица, разработавшие ее, не имели доступа к конфиденциальной или являющейся секретом компании информации;
6) разрешена огласке письменным разрешением Раскрывающей стороны;
7) раскрыта правительству по требованию правительственного органа, и Получающая сторона прилагает максимальные усилия, чтобы добиться обращения с этой информацией как с конфиденциальной или являющейся секретом компании, либо если раскрытия требует закон.
4.Получающая сторона будет ответственна за следующие действия:
1) неумышленное разглашение или использование конфиденциальной информации, если Получающая сторона не соблюдает столь же высокой степени осторожности, какую бы она соблюдала в разумных пределах в отношении своей собственной конфиденциальной или являющейся секретом компании информации аналогичной важности, и после обнаружения неумышленного разглашения или использования этой информации Получающая сторона не пытается прекратить неумышленное разглашение или использование конфиденциальной информации;
2) несанкционированное разглашение или использование конфиденциальной или являющейся секретом компании информации лицами, которые работают или работали на Получающую сторону по найму, если ей не удается охранять эту информацию со столь же высокой степенью осторожности, какую бы она соблюдала в разумных пределах в отношении своей конфиденциальной или являющейся секретом компании информации аналогичной важности.
5. Получающая сторона назначает указанное ниже лицо своим ответственным за секретность всей конфиденциальной или являющейся секретом компании информации согласно Соглашению. Получающая сторона может сменить своего ответственного за секретность путем письменного уведомления Раскрывающей стороны от имени и адреса ее вновь назначенного ответственного за секретность всей конфиденциальной или являющейся секретом компании информации в срок после назначения.
6. Вся информация, выдаваемая Раскрывающей стороной Получающей стороне в какой-либо форме согласно настоящему Соглашению, будет и останется исключительной собственностью Раскрывающей стороны, и данные и любые их копии должны немедленно возвращаться Раскрывающей стороне по письменному требованию или уничтожаться по усмотрению Раскрывающей стороны.
7. Ни одна из сторон не будет разглашать факт существования настоящего Соглашения без предварительного согласия другой стороны.
8. Соглашение не может быть поручено или передано Получающей стороной в силу закона или смены руководства. Любая попытка Получающей стороны поручить соглашение без предварительного письменного соглашения Раскрывающей стороны будет недействительной. Если третья сторона возбудит иск или другое юридическое действие на предмет раскрытия какой-либо конфиденциальной информации, Получающая сторона немедленно уведомит Раскрывающую сторону и обеспечит ей в разумных пределах такую помощь, какую Раскрывающая сторона потребует для предотвращения разглашения.Настоящее соглашение подлежит юрисдикции и толкованию в соответствии с законами ________________________________________________________________.
9. Выигравшая сторона в любом иске или судебном разбирательстве между сторонами, вытекающем из настоящего соглашения или связанном с ним, будет иметь право на возмещение в разумных пределах гонораров ее адвокатов и издержек, понесенных в связи с любым таким иском или судебным разбирательством.
10. В случае установления вины Получающей стороны в разглашении конфиденциальной или являющейся секретом компании информации Раскрывающая сторона по своему усмотрению имеет право возместить убытки, понесенные в связи с разглашением или использованием этой информации, либо получить от Получающей стороны штраф в размере, оговоренном письменным соглашением при передаче информации.
11. Все устные оговорки по настоящему соглашению не имеют силы. Соглашение может быть видоизменено или дополнено только в письменной форме, подписанной обеими сторонами.
12. Стороны согласились, что споры между ними будут решаться в _______.
13. Подписанный текст вводит настоящее соглашение в силу с “__” ________________________________________ 20__ г. по “__” ___________________ 20__ г.
14. Ответственный за секретность _____________________________________ .
Источник
В бизнесе возникает множество ситуаций, когда приходится делиться ценной коммерческой информацией. Разглашение «чувствительной» информации может повлечь для компании значительные убытки. Чтобы этого избежать в бизнесе заключают соглашение о неразглашении конфиденциальной информации или NDA(«non-disclosure agreement»). На западе любое сотрудничество начинается с подписания NDA , в то время как в российской практике – это известное соглашение, но не слишком популярное. С чем связан скепсис российских юристов в отношении NDA и чем рискует предприниматель, пренебрегая его заключением?
В КАКИХ СЛУЧАЯХ ЗАКЛЮЧАЮТ NDA
О сохранении конфиденциальности информации необходимо задумываться каждый раз, когда вы начинаете взаимодействовать с новым контрагентом, будь то инвестор, новый бизнес-партнер или подрядчик. NDA, как отдельное соглашение, следует заключать в случае, когда речь идет о коммерческом сотрудничестве. Наиболее распространенными и важными случаями заключения NDA являются следующие:
- презентация бизнес-идеи, нового проекта или разработки потенциальному инвестору, партнеру или дистрибьютеру;
- начало ведения переговоров при заключении крупной сделки или при продаже бизнеса;
- предоставление финансовой, маркетинговой и другой коммерческой информации профессиональным консультантам;
- презентация нового продукта или технологии потенциальному покупателю или лицензиату;
- привлечение подрядчика для разработки, продвижения продукта и иных услуг, в результате оказания которых подрядчику будет доступна ценная информации о положении дел в компании.
В рамках NDA раскрывать информацию может только одна сторона соглашения, либо обе стороны могут обмениваться информацией друг с другом. Отношения с работниками организации также сопровождаются раскрытием конфиденциальных сведений, но могут оформляться, как в виде отдельного соглашения о конфиденциальности, так и в виде приложения к трудовому договору. Помимо заключения соглашений с сотрудниками обязательным являются утверждение политик о конфиденциальности и коммерческой тайне, определение допусков и порядка распоряжения конфиденциальными сведениями, установление иных мер и режимов в рамках каждой отдельной организации в зависимости от специфики ее деятельности.
КАКАЯ ИНФОРМАЦИЯ СЧИТАЕТСЯ КОНФИДЕНЦИАЛЬНОЙ
Особенность российского законодательства состоит в том, что в России под конфиденциальной информацией понимаются сведения, доступ к которым ограничен в соответствии с законом. Перечень сведений конфиденциального характера установлен Указом Президента России и иными законодательными актами. Например, конфиденциальной информацией являются персональные данные, информация, составляющая профессиональную, коммерческую, служебную и государственную тайну. Конфиденциальной также может быть информация о содержании корпоративного договора, о новых решениях, полученных в результате исполнения договора подряда.Но на практике конфиденциальный характер могут носить абсолютно любые сведения о бизнесе, как например, базы данных клиентов, секреты производства(know-how), технологические разработки, маркетинговые стратегии, сведения о сотрудниках и любая другая информация, перечень которой различается в каждой отдельной компании.Значит ли это, что такие сведения не охраняются законом? Конечно, нет. В отношении любой информации, имеющей коммерческую ценность для компании, может быть установлен режим коммерческой тайны. А ЕСЛИ НЕ УСТАНОВЛЕНО НИКАКИХ РЕЖИМОВ…?Среди юристов популярно мнение, что в российских реалиях в отсутствие установленного режима коммерческой тайны привлечь к ответственности за разглашение конфиденциальной информации невозможно, потому что законом охраняется только коммерческая тайна.Для установления режима коммерческой тайны необходимо предпринять ряд действий:
- определить конкретный перечень конфиденциальной информации;
- установить порядок доступа, передачи, раскрытия такой информации;
- вести учет лиц, которым доступна информация ограниченного доступа;
- оформить все документально: написать политики, подписать дополнительные соглашения к трудовым договорам, взять расписки;
- на все материальные носители и документы нанести отметку (гриф) о конфиденциальности информации.
Учитывая, что режим коммерческой тайны считается установленным в том случае, если все перечисленные меры реализованы в совокупности, а также то, что ряд из них носит весьма архаичных характер, на практике, компании нечасто устанавливают режим коммерческой тайны. Принято считать, что если режима нет и информация по закону не признается конфиденциальной, то NDA подписывать бесполезно.Действительно, на протяжении десятка лет формировалась судебная практика, когда суды отказывали во взыскании убытков за разглашение конфиденциальной информации, по причине того, что не был установлен режим коммерческой тайны, независимо от наличия соглашения о конфиденциальности. Однако следует понимать, что NDA, в первую очередь, гражданско-правовой договор. В оглавлении Гражданского кодекса Российской Федерации вы не обнаружите упоминание соглашения о неразглашении конфиденциальной информации. Тем не менее стороны свободны заключать любое соглашение, не противоречащее закону, и такое соглашение должно исполняться. В судебной практике редко, но все же встречаются прецеденты о привлечении к ответственности за нарушение обязательств по сохранению конфиденциальности сведений. В таких кейсах суды для принятия решения не анализируют, был ли установлен режим коммерческой тайны в отношении информации, а читают текст подписанного соглашения. Из этого можно сделать вывод, что NDA все-таки не бесполезный, а вполне рабочий документ, в том числе в российском суде.
ПРОБЛЕМА ВЗЫСКАНИЯ УБЫТКОВ
За разглашение конфиденциальных сведений наступает ответственность в виде взыскания убытков. Для того, чтобы взыскать убытки необходимо доказать:(1) факт нарушения обязательства;(2) определить виновное лицо(нарушителя);(3) установить размер убытков;(4) доказать, что убытки в соответствующем размере возникли как результат нарушения обязательства конкретным лицом. Сложно обнаружить утечку информации и установить факт ее разглашения. Еще сложнее определить, что разглашение информации повлекло убытки компании. Порой практически невозможно рассчитать размер этих убытков. Проблема доказывания нарушения обязательств по сохранению конфиденциальной информации связана не с особенностями права или ведения бизнеса, а с особенностями охраняемого объекта – информации. Учитывая сложность взыскания убытков, при заключении NDA часто предусматривают дополнительную ответственность в виде неустойки. В таком случае достаточно доказать, что сторона соглашения нарушила обязательство хранить в тайне конфиденциальную информацию. За нарушение этой обязанности наступает ответственность в виде неустойки в размере, определенном договором.
ПОЧЕМУ СТОИТ ЗАКЛЮЧАТЬ NDA
Среди крупных корпораций и профессиональных консультантов, в том числе российских, принято подписывать NDA до начала любого сотрудничества. Подписание NDA совершенно стандартная процедура в их практике. И“стандартность” процедуры подписания NDA состоит не в том, что этому не придается значение, напротив, этот этап настолько устоявшийся, что в его обязательности не возникает сомнений. Вряд ли это связано с тем, что крупным корпорациям и профессиональным консультантам не известно о всех тех проблемах исполнения NDA, о которых мы говорили выше. Основная целью подписания NDA состоит в сохранении конфиденциальности передаваемой информации. Достижение этой цели обеспечивается за счет следующих функций NDA:
- Фиксирует договоренности в отношении распоряжения информацией.
В тексте NDA определяется перечень ценной коммерческой информации и определяются правила ее передачи, раскрытия и возвращения передающей стороне или удаления при завершении сотрудничества.
- Дает юридические основания для обращения в суд
О проблемах исполнимости NDA и взыскании убытков можно говорить только в том случае, если есть соглашение. Не заключая NDA вы лишаете себя юридического основания для обращения в суд и защиты ваших интересов.
- Обеспечивает комфортное сотрудничество
Наличие подписанного NDA оказывает, в первую очередь, дисциплинирующее воздействие на сторон. В NDA определяется перечень информации, с которой следует обращаться“деликатно”. Подписание NDA обеспечивает раскрывающей стороне чувство уверенности в более ответственном и внимательном обращении с ее конфиденциальными сведениями.
ПРАКТИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ ПРИ ЗАКЛЮЧЕНИИ NDA
- Определите перечень конфиденциальной информации
Необходимо уделить особое внимание тому, какая информация является конфиденциальной. Старайтесь избегать абстрактных формулировок.
- Определите порядок обращения с конфиденциальной информацией
В тексте NDA следует указать цель передачи конфиденциальная информация.
- Опишите порядок раскрытия информации
Например, следует прописать, возможность раскрытия информации по запросу государственных органов, а также сотрудникам или привлеченным подрядчикам, при условии, что они взяли на себя обязательства соблюдать конфиденциальность сведений. Следует определить каналы связи для обмена информацией, адреса электронной почты или иные контактные данные сторон и их сотрудников.
- Определить, что происходит с конфиденциальной информацией после завершения проекта или совместного сотрудничества.
Указать сроки и способы возврата материальных носителей, документов, указать на обязанность уничтожить(удалить) соответствующие данные.
Период времени, в течение которого необходимо сохранять конфиденциальность сведений зависит от типа раскрываемой информации. Лучше указывать адекватные сроки, учитывая, например, что информация технического и научного характера остается актуальной на протяжении небольшого периода времени.
Автор: Наталья Караиван, юрист правового сервиса для малого и среднего бизнеса Raketa.one
Источник