Как сохранить бизнес идею
В первой версии публикации этой статьи, мы получили очень полезные отзывы, где нам указали на некоторую ошибочную и устаревшую информацию. Мы провели тщательную перепроверку и вносим актуальные корректировки.
Напоминаем, что для реализации мер по защите вашей разработки, лучше проконсультироваться со специалистом.
Итак, начнем
Не только начинающие предприниматели задаются вопросом, как быть с идеей, в которую они поверили и которая кажется «золотым билетом» в прекрасное и беззаботное будущее.
Да, этот неприятный момент подстерегает каждого, кто решил ввязаться в стартап.
Принцип, что «идея ничего не стоит», что «пока она не реализована, она ни кому не нужна», на практике не работает.
Объяснение, что «всё новое — это хорошо забытое старое» или, что это «просто апгрейд уже имеющегося сервиса», так же не действует.
Чаще всего, потеря «уникальной идеи» основана на страхе, что, если рассказать, то тебя могут просто опередить в реализации. Конечно, это не безосновательно. Ведь подобное случалось, и, даже, не раз.
Вот, несколько вариантов, как можно подстраховать себя на разных этапах развития проекта.
Во-первых, нужно понимать, что именно вы хотите защищать: готовый технический продукт, идею о создании продукта, технологию, алгоритм, услугу.
Во-вторых, на каком вы сейчас этапе:
- сидите в кресле и раздумываете о воплощении идеи в жизнь
- продукт уже в разработке или имеется прототип
- готовый для внедрения продукт
Так же, немаловажным фактором является число людей, которые имеют доступ к «объекту защиты» и организационно-правовая форма под эгидой которой вы работаете.
Вариант I. Простой
Если вы на стадии идеи в зародыше и только приступили к поиску партнеров, в общении с потенциальными членами команды или на первых порах в самой команде будет вполне достаточно — Джентльменского соглашения.
Оно представляет из себя раскрытие информации о проекте в устной форме, так же в устной форме со всех берется обязательство в сохранности и нераскрытии информации, а так же обещание не реализовывать её самостоятельно.
О негативных сторонах говорить не приходится. Мало того, что оно не подразумевает детального описания обязанностей сторон, вкладов в исполнение и иных юридических аспектов, так и в суде, в случае, если будут решаться споры, основываться на данном типе соглашения не удастся. Единственные последствия, это ухудшение отношений в команде и пятно на деловой репутации.
Вариант II. Посложнее
Следующий вариант защиты идеи, уже имеет ряд условий, которые необходимо будет выполнить. Соглашение о неразглашении (конфиденциальности), его часто недооценивают, хотя он не плохо прикрывает ряд информационных сторон в проекте. Это документ, в котором прописываются условия раскрытия идеи, кто и в какой мере несет ответственность, как можно использовать информацию и иные пункты обязательств.
Это соглашение не плохо регулирует уровень сохранности в небольшой команде или компании. Очень важным условием является то, что доступ к информации должны иметь только ограниченное число людей. Так, будет проще контролировать потоки информации.
В больших же компаниях, подписание такого соглашения, скорее формальность, исключением будет только уровень с доступом к определенной, важной коммерческой информации, но, опять таки, это подпадает под первое условие.
Внимание! Данное соглашение не дает полной правовой защиты. Привлечь к административной или уголовной ответственности, скорее всего, не получится. Это, в большей мере, фактор психологического влияния.
Вариант III. Сложный
На этапе, когда у вас уже есть готовый прототип, алгоритм или технология, стоит использовать следующие варианты защиты продукта.
Защита ноу-хау и регистрация патента / товарного знака — это трудоемкий процесс, но важнейшим условием является то, что нарушителя можно будет привлечь к административной и уголовной ответственности. Если с патентом и товарным знаком более менее ясно, как это и где это делается, то с оформлением ноу-хау знакóм не каждый.
Внимание! Для использования данной возможности, вы должны быть юридическим лицом или ИП.
Ноу-хау в соответствии с законом:
Информация из источника КонсультантПлюс
Для его защиты придется выполнять определенные обязательные условия, которые прописаны в законодательстве.
И, результатом будет уже, государственная защита ваших прав на разработку:
Тем не менее, в российском законодательстве очень много дыр в отношении защиты идеи у физических лиц, да и, как показывают примеры, юр.лица, так же, не защищены на все 100%.
Приведенные варианты, к сожалению, не дают ощущения полной безопасности, но смогут стать очень серьезным подспорьем в момент формирования, развития и внедрения вашей идеи, продукта или разработки.
Автор: Данил Каримов
Наталья Калина, генеральный директор юридической компании «Ваш правовой помощник»:
Так как идея не является объектом авторского права, законом охраняется не идея сама по себе, а метод ее воплощения в жизнь. Идею саму по себе защитить от копирования нельзя, иначе у нас бы существовал только один веб-сайт, на котором пользователи могли рассказывать о себе, общаться, делиться новостями и обсуждать их. Или, например, был бы только один сайт по бронированию отелей. Но поскольку охраняется конкретная реализация идеи, у нас есть Facebook, «ВКонтакте», «Одноклассники» и другие социальные сети.
Безусловно, быстрая реализация уникальной идеи дает определенную гарантию того, что вы успеете развить бизнес и получить прибыль еще до того, как у вас появятся конкуренты (внешние, которые скопируют идею в целом, или внутренние, которые идею «украдут» со всем содержимым). Но повторюсь: защитить вы сможете именно метод реализации идеи, а не саму идею.
К сожалению, не существует методов защиты идеи (в части способа реализации), когда на самом первом этапе ее реализации вы общаетесь с любыми третьими лицами и эту идею раскрываете. Поэтому на переговорах с инвесторами перед вами стоит непростая задача: не рассказать всего, но и не отпугнуть инвестора.
Есть механизм защиты информации через признание ее коммерческой тайной или заключение соглашения о неразглашении. Можно попробовать пойти этим путем, но, насколько такой путь может быть эффективен, необходимо смотреть в каждом конкретном случае. С моей точки зрения, российское законодательство не дает четких гарантий для защиты информации.
Потенциально возможно «воровство» идеи со стороны инвесторов, но если инвестор профессиональный, ему, скорее, будет интересно именно инвестировать в воплощение идеи ее автором, а не воплощать ее самому или искать кого-то, кто будет воплощать чужую идею. Беречь свои наработки, безусловно, нужно и от конкурентов.
Конкретные объекты, которые уже созданы, сохранить легче, чем те, которые у вас в голове. Так, если у вас есть дизайн сайта, он будет защищаться авторским правом вместе с содержанием. Конкретную информацию и изображения защитить легче, чем саму идею «я хочу сделать сайт про то, как делать букеты».
Существует путь разделения обязанностей между сотрудниками, когда часть функций передается внешним лицам, тогда никто в компании не будет знать всех нюансов идеи. Если процесс разбить на части, это существенно затруднит его заимствование, но насколько это облегчит вашу собственную работу? Думаю, что такая идея хороша для шпионов, но не для бизнесменов. Представляется, что если какой-то объект охраняется законом, то нужно грамотно оформить такой объект (если такое оформление возможно и нужно) и уведомить об этом заинтересованных лиц. В данном случае, скорее всего, подойдет режим коммерческой тайны, например.
Бизнес-план не относится к изобретению или полезной модели в том значении, которое придается этим понятиям Гражданским кодексом РФ, но потенциально может содержать информацию об этих объектах интеллектуальных прав. Что касается ноу-хау, то ст.1465 ГК РФ определяет этот объект интеллектуальной собственности как сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны. Соответственно, при соблюдении указанных выше условий бизнес-план потенциально может быть признан ноу-хау, но настоятельно рекомендую обратить внимание на то, что исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей. И, конечно, бизнес-план, скорее всего, будет считаться объектом авторского права, но обратите внимание, что в данном случае он будет защищаться как литературное произведение.
Владимир Зимин, ведущий эксперт ООО «Центр экспертизы интеллектуальной собственности»:
Не существует универсальных ответов на вопрос о том, какой способ правовой охраны является лучшим и что делать при возникновении любой идеи. Необходимо всякий раз проводить тщательный анализ любой задумки и принимать решение об охране в том или ином режиме по каждому конкретному объекту.
К сожалению, на бытовом уровне под авторским правом часто подразумевают всю систему законодательства о правовой охране интеллектуальной собственности. На самом деле, авторское право — лишь небольшая часть права интеллектуальной собственности, которое во много раз шире.
Авторское право охраняет лишь произведения науки, литературы и искусства (картины, книги, музыку и так далее), при этом оно не защищает суть, не охраняет смысл этих произведений, ограничиваясь лишь их формой. Иными словами, защищается законом лишь сам текст книги, но не ее сюжет, внешний вид скульптуры, но не сама поза статуи.
Однако законодательство предоставляет широкий выбор форм охраны идей, который не ограничивается лишь авторским правом. Так, например, чрезвычайно интересными являются объекты патентных прав, в частности, изобретения. Изобретением считается техническое решение в любой области, относящееся к устройству, веществу или способу. Патентное право, в отличие от авторского, охраняет именно суть объекта, его смысл и назначение, а не внешнее выражение. В случае если патент получен, например, на какой-либо новый двигатель внутреннего сгорания, охраняться будет именно идея, то есть не конкретный изготовленный механизм, лежащий на складе, а принципы его работы, его составные части и их взаимосвязь. Производство аналогичных устройств будет являться незаконным. Однако изобретениями являются именно технические решения. Так, например, можно запатентовать способ изготовления лекарства, но охранять способ ведения бизнеса невозможно.
Выбор способа охраны зависит от типа самой идеи. Если была создана новая технология производства продукции или изобретено новое устройство, необходимо в полной тайне подать заявку на изобретение, а уже затем проводить презентации и вести переговоры. Если придуман новый дизайн автомобиля или мебели, можно подать заявку на выдачу патента на промышленный образец, если придуман оригинальный слоган или логотип — заявку на товарный знак. После подачи заявки фиксируется приоритет, поэтому даже в том случае, если недобросовестный инвестор после раскрытия вами информации подаст заявку, он получит отказ.
Если же вами предлагается новый метод ведения предпринимательской деятельности или другой неохраняемый в качестве изобретений объект, вы можете охранять его в качестве ноу-хау, введя режим коммерческой тайны. В этом случае перед проведением переговоров необходимо будет подписывать соглашение о неразглашении информации, полученной в ходе переговоров, и проводить их в конфиденциальном порядке.
Недобросовестные действия возможны с любой стороны. Да, существует определенная этика, однако вряд ли конкурент или недобросовестный инвестор, услышав потрясающую идею создания двигателя с КПД 99,9%, в случае неудачных переговоров, решит забыть о ее существовании и займется чем-то другим. Вполне возможно, что злоумышленник не станет патентовать тот или иной объект, а просто будет производить подобную продукцию, что автоматически перекроет вам возможность получения патента, так как изобретение обязательно должно быть новым.
Бытует легенда, что рецепт кока-колы знают лишь несколько человек, причем фрагментами, чтобы ни один человек не смог раскрыть полный рецепт приготовления напитка. Идея о том, чтобы никто не знал всю технологическую цепочку, далеко не нова.
Чем меньше людей обладают всей информацией о производственном цикле, тем меньше вероятность того, что эту информацию смогут заполучить конкуренты. Однако надо учитывать, что если конфиденциальные сведения по договору аутсорсинга передаются сторонней компании, то риски утечки возрастают, так как вы не можете знать, как устроена система сохранения коммерческой тайны на том предприятии и не работает ли там «шпион» конкурентов.
Можно обратиться к компаниям, предлагающим защиту идей от копирования за деньги. Все зависит от того, какие именно услуги они оказывают. Если это специализированная организация, занимающаяся оформлением и подачей заявок на товарные знаки и объекты патентного права, то почему нет? Самостоятельно подготовить необходимые документы и заполнить бланки довольно сложно. Ежегодно Роспатентом выносятся тысячи отказных решений именно по формальным признакам, то есть из-за неправильно заполненных документов. Если компания позиционирует себя как фирму по защите идей от копирования, то ее стоит остерегаться. Бездумно передав материалы подобной компании, вы рискуете потерять не только деньги, но и сами идеи, которые могут быть безнаказанно слиты конкурентам.
Бизнес-план в отдельных случаях может быть признан произведением, охраняемым авторским правом, однако от этого не будет ровным счетом никакого толку, так как в этом случае важна не красота звучания фраз и не литературный стиль, а сами идеи, лежащие в основе этого бизнес-плана.
Сведения, отраженные в бизнес-плане, целесообразнее всего охранять в качестве секретов производства (ноу-хау). Определение ноу-хау дано в статье 1465 ГК РФ. В него вполне укладываются и элементы бизнес-плана, содержащие сведения о способах осуществления предпринимательской деятельности.
В отличие от изобретений и многих других объектов, ноу-хау может охраняться практически бессрочно — до момента разглашения конфиденциальных сведений. Данным преимуществом в свое время воспользовались и авторы кока-колы, которая охраняется именно в режиме ноу-хау. Патент на изобретение действует лишь 20 лет с даты подачи заявки, после чего изобретение переходит в общественное достояние и может использоваться любыми лицами свободно. Если бы изготовители кока-колы раскрыли и запатентовали рецепт, то уже столетие напиток производился бы тысячами компаний без всяких отчислений автору, но сохранение сведений в абсолютной тайне позволяет компании десятки лет получать прибыль.
Не пропустите новые
публикации
Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.
У каждого стартапа своя судьба и своя история. Но все стартапы объединяет то, что в основе каждого из них лежит идея или несколько идей — «фишка», которая выгодно отличает стартап от существующих бизнесов.
Существует расхожее мнение, что идеи не охраняются и защитить их невозможно. Это мнение разделяют многие предприниматели и инвесторы. Однако оно верно лишь отчасти. Например, авторское право действительно не защищает идеи, а патентное право защищает лишь некоторые технические и художественно-конструкторские решения. Указанное однако не означает, что способы защиты идеи стартапа отсутствуют вовсе.
Далее речь пойдет о некоторых способах защиты идеи стартапа, а также об их основных преимуществах и недостатках. Мы не будем говорить о защите активов стартапа, связанных с идеей стартапа, в том числе о защите программ для ЭВМ, товарных знаков и доменных имен. Эти вопросы — предмет отдельного разговора.
Джентельменское соглашение
На практике предприниматели прибегают к так называемому джентельменскому соглашению со своими партнерами и инвесторами. Соглашение заключается устно и сводится к тому, что предприниматель раскрывает идею стартапа только партнерам и инвесторам, а те в свою очередь обязуются сохранять конфиденциальность, не раскрывать идею третьим лицам и не реализовывать ее без предпринимателя.
Преимуществом такого способа является его простота и неформальный подход. Заключить такое соглашение может любое лицо, в том числе гражданин, не зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.
Недостатком джентельменского соглашения является практическая сложность его применения, в том числе, в связи с отсутствие четких письменных обязательств сторон, объема и существа раскрываемой идеи стартапа, санкций за нарушение обязательств и т.д. Трудно себе представить, чтобы российский суд удовлетворил требования предпринимателя к нарушителю устного джентельменского соглашения. В этом случае мерой ответственности нарушителя будет являться лишь ухудшение его деловой репутации и, как следствие, определенная «известность» в бизнес сообществе.
Соглашение о конфиденциальности
В связи с недостатками джентельменского соглашения более правильным способом является защита путем заключения письменного соглашения о конфиденциальности. В письменном соглашении о конфиденциальности его стороны, предприниматель в качестве раскрывающей идею стороны и партнер или инвестор в качестве принимающей идею стороны, договариваются о взаимных правах и обязанностях по раскрытию и использованию идеи, об ответственности за нарушение обязательств и т.д.
Преимуществом соглашения является его относительная простота. Российский суд может удовлетворить требования предпринимателя к нарушителю такого соглашения о конфиденциальности. Заключить соглашение может, в том числе, гражданин, не зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.
Недостатком соглашения является то, что оно требует определенных усилий, как со стороны предпринимателя, так и со стороны инвесторов и партнеров. В отдельных случаях у Вас могут возникать трудности, например, с корректным формулированием обязательств, с точным обозначением идеи и объема ее раскрытия, с порядком разрешения споров, с ответственностью и порядком ее применения.
Оформленное ноу-хау
Российский закон определяет ноу-хау как сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также как сведения о способах осуществления профессиональной деятельности. По закону также требуется, чтобы:
- такие сведения имели действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам;
- у третьих лиц не было свободного доступа к таким сведениям на законном основании;
- в отношении таких сведений их обладатель ввел режим коммерческой тайны.
Серьезным преимуществом этого способа является возможность привлечения нарушителя к административной и уголовной ответственности.
Недостатком является то, что в силу законодательных ограничений этот способ доступен лишь юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям. То есть для обычных граждан этот способ не доступен.
Другим недостатком является обязательность введения режима коммерческой тайны и поддержание соответствия идеи стартапа всем требованиям, установленным в законе для ноу-хау. Введение режима коммерческой тайны требует существенных усилий от предпринимателя, включая
- определение перечня ноу-хау
- установление порядка обращения с ноу-хау и контроля за его соблюдением
- учет получивших доступ к ноу-хау лиц и лиц, которым ноу-хау было предоставлено или передано
- регулирование отношений с работниками и контрагентами, включая партнеров и инвесторов
- проставление грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации.
Таким образом, при выборе способа защиты бизнес-идеи предпринимателям можно посоветовать учитывать такие факторы как трудоемкость (затратность) в сравнении с эффективностью (уровнем) защиты. Например, если вы находитесь на этапе разработки будущего продукта или услуги, то оптимальным может оказаться соглашение о конфиденциальности. Если же вы уже произвели исследования и у вас имеется готовая формула, бизнес-модель, прототип или алгоритм, которые лягут в основу бизнеса — имеет смысл ввести режим коммерческой тайны и охранять идею как ноу-хау.
Из практики следует, что чем тщательнее проведена подготовка к защите, тем она эффективнее. Поэтому изначальный креативный подход не только к самой идее стартапа, но и к ее защите с помощью консультантов будет способствовать успеху бизнеса. Правильно сформулированные условия соглашения о конфиденциальности, оформленное ноу-хау и заранее продуманная стратегия защиты бизнеса, помогут защитить идею стартапа даже в условиях несовершенства российского законодательства и противоречивой судебной практики.
Источник: forbes.ru