Бизнес план при разделении бизнеса
Основная компания занималась управлением недвижимостью, а две других непосредственно выполняли ремонт и обслуживание объектов. Деловая цель была подкреплена наличием необходимых обособленных ресурсов (имущества, штат сотрудников и пр.) для выполнения своих функций, а также рыночным характером отношений внутри группы.
В промышленных группах разные виды деятельности могут быть обусловлены разными техническими процессами.
Группа компаний из двух ООО и одного ИП занималась продажей, монтажом, ремонтом и поверкой тахометров (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 12 января 2018 г. по делу № А60-14635/2017). Так как исторически все делал один ИП, к которому с ростом выручки присоединялись подконтрольные ему ООО, ФНС посчитало, что имеет место искусственное дробление бизнеса с целью завышения расходов.
Однако суд установил, что с ростом спроса становилось проблематичным и технически нецелесообразным осуществление одним субъектом торговой, ремонтной и поверочной деятельности. Налогоплательщик доказал реальность разделения функционала между взаимозависимыми организациями. В результате суд встал на сторону предпринимателя.
Различные условия осуществления деятельности во вне, как правило, проявляются в том, что субъекты группы компаний работают с разными категориями клиентов.
Так, супружеская пара индивидуальных предпринимателей оптом торговала молочной продукцией (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 3 октября 2019 г. N Ф10-4161/19 по делу N А62-2519/2018). Однако супруга в отличие от мужа занималась мелким оптом, и ее покупателями были в основном непосредственные потребители продукции или небольшие розничные магазины. Суд принял это обстоятельство во внимание и встал на сторону ИП.
Еще пример. ГК по продаже ГСМ (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 8 декабря 2017г. по делу №А12-1182/2017), состоящая из родственников (участники и директоры в ООО, ИП), проводила активную маркетинговую политику и осваивала все категории покупателей и различные виды продаж:
Для каждого направления были созданы соответствующие субъекты.
Эта цель схожа с предыдущей. Но различия в данном случае обусловлены, прежде всего, местом нахождения контрагента.
В группе компаний по производству парфюмерной продукции (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 1 апреля 2019г. по делу №А40-254336/2017) было отдельное ООО, которое занималось поставкой произведенной продукции дистрибьютерам на Украине и в Белоруссии. Другие субъекты торговали только по РФ. Данное обстоятельство подтверждается уникальными списками контрагентов у компаний в группе.
Такая деловая цель характерна прежде всего для компаний, занимающихся строительством, сдачей в аренду или обслуживанием недвижимости, дорогостоящего или крупногабаритного оборудования.
16 ООО «упрощенцев», объединенные одним учредителем, сдавали в аренду недвижимость. В совокупности они давно преодолели все пределы для применения УСН.
Однако суд учел, что каждое ООО отвечало за отдельный объект. Деловая цель была подкреплена самостоятельностью компаний — у каждой компании были необходимые и обособленные штат, поставщики и пр. В итоге суды всех инстанций поддержали налогоплательщика. (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 29 марта 2017 г. по делу № А81-2952/2016)
К таким целям мы отнесли действия предпринимателей, направленные непосредственно на увеличение прибыли или снижение издержек деятельности.
Оптимизация нацелена на повышение эффективности функционирования трудового коллектива и/или снижения затрат, связанных с организацией производственного процесса на предприятии.
Например, в аптечной сети (Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 22 мая 2018 г. N Ф02-1906/18 по делу N А19-6999/2017) происходило перемещение персонала между торговыми точками, фактически единое руководство у всех компаний, один центральный офис и т.д. Однако суды прямо отметили, что налогоплательщик имел реальные деловые цели: перевод малоквалифицированного персонала, увеличение объемов продаж непрофильного товара, снижение собственных издержек, связанных с продажей такого товара, улучшение управляемости персоналом. Достижение указанных целей позволило получить дополнительный экономический эффект, а также уменьшить количество персонала.
Но такая цель не могла быть принята без подтверждения самостоятельности субъектов ГК.
Группа компаний по торговле шинами и ремонту автомобилей (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 27 сентября 2019 г. N Ф09-5485/18 по делу N А76-27603/2017), состоящей из родственников и друзей, имела общие кадровую службу, маркетинговые акции, единый закуп и пр.
Однако суд поверил в экономическую причину такого сотрудничества, которая состоит в том, что комплектуя автошинами и другим товаром большое количество розничных операторов, налогоплательщик значительно снижает риск появления федеральных игроков. И, кончено, такое доверие суда было возможно только при установлении факта самостоятельности всех участников группы компаний.
Такая цель является естественной и основной для любого предпринимателя. Но в случае дробления необходимо продемонстрировать, что прибыль появится не только благодаря экономии на налогах.
В группе компаний (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 15 августа 2017 г. N Ф08-5416/17 по делу N А53-20053/2016), занимающейся производством молочной продукции, была выделена транспортная компания. Ей передали часть автомобилей в аренду с экипажем из водителей основного ООО. Услугами этой компании пользовалась, в первую очередь, остальные субъекты группы.
Такое решение было принято на основе экономического анализа использования своего транспорта. Часть машин не использовались в производстве. Чтобы они не простаивали, а приносили прибыль, их передали профильному ООО для оказания транспортных услуг третьим лицам, что в итоге и было в действительности. При этом были сохранены свои водители, так как потребность в них в основной компании сохранялась, а их опыт позволял обеспечить надлежащую сохранность переданных транспортных средств.
Источник
Иллюстрация: Павел Мишкин
Иногда бизнес-партнеры расходятся — и это нормально (не сошлись характерами, увлеклись разными проектами или просто устали друг от друга). Плохо, когда раздел бизнеса превращается в полноценный корпоративный конфликт. Здесь причины могут быть самыми разными: от личных претензий и борьбы за власть — до финансовых разногласий и споров об интеллектуальной собственности (вспомните историю Facebook). Разбираемся, как грамотно «оформить развод» между партнерами и каким образом можно заранее обезопасить свой бизнес от внутренних склок.
Вам предстоит:
- понять разницу между мирным и конфликтным разделом бизнеса;
- рассказать обо всем своему юристу;
- постараться договориться (возможно, понадобится компромисс с вашей стороны);
- узнать, как составляется корпоративный договор.
Вариант 1. Мирный развод
При разделе бизнеса очень многое зависит от двух факторов: насколько сильно вы поссорились с кофаундером и есть ли у вашей компании корпоративный договор.
Если вы готовы разойтись мирно, то тут все просто: стороны садятся за стол переговоров и с помощью юристов (или самостоятельно) решают все вопросы. Ориентиром при этом служит корпоративный договор – в нем, как правило, предусмотрены разные сценарии реорганизации компании: методы оценки ее стоимости, опционы, штрафные санкции за нарушение условий и т. д.
По итогам переговоров вы подписываете соглашение о разделении бизнеса либо договор купли-продажи. Как правило выход сооснователя из компании происходит посредством выкупа его доли за оговоренную сумму, а впоследствии в уставные документы вносятся изменения.
В соответствии с новыми реалиями перепишите и корпоративный договор (конечно при условии что вы не остались единственным собственником бизнеса). Если один из партнеров решил оставить за собой незначительную долю (например, 5% компании), важно прописать новое распределение сфер ответственности. Договор должен объяснять, как теперь управлять компанией.
Вариант 2. Все поссорились
Если корпоративный договор есть и составлен он с умом, то даже в случае серьезной ссоры разделить бизнес несложно: кофаундеры просто расходятся в соответствии с прописанными ранее условиями. Если же договора нет, а стороны не хотят вступать в переговоры, – процесс может затянуться на много месяцев. Здесь вам обязательно понадобится юрист, и вот что следует сделать в первую очередь.
- Расскажите юристу вообще всё
Не увиливайте от вопросов о причинах разделения бизнеса или ухода одного из партнеров. Например, бывают ситуации, когда один из фаундеров тайком от партнера начинает заниматься сторонним проектом и привлекает для этого средства основной компании. Объясните, почему так произошло, и какие рычаги давления есть у противоположной стороны. Какие активы есть у разделяемой компании и у сторон (в том числе криптовалюта, корпоративные аккаунты в социальных сетях и т. д.), что за продукт развивает компания, есть ли кредиторы, иные договоренности, сотрудники на аутсорсе? Расскажите юристу обо всем, что так или иначе имеет отношение к делу – он должен понимать всю картину. Примерно тем же самым будет заниматься и противоположная сторона.
Подготовившись к процессу, юристы обоих партнеров начинают переговоры. За их ходом могут наблюдать и сами фаундеры, но здесь все зависит от глубины конфликта. Если стороны терпеть не могут друг друга, то лучше полностью довериться юристам – так вы избавите себя от выяснения отношений и не станете затягивать и без того сложный переговорный процесс (он может затянуться на несколько недель, а иногда и месяцев). При этом важно каждый раунд переговоров документально фиксировать.
- Постарайтесь договориться
Главная проблема при разделе бизнеса — разобраться с долями. Если фаундеров несколько (и они работают над проектом с самого начала), очень сложно определить, кто сколько вложил в компанию. И речь не только об очевидных вещах вроде покупки мебели или взноса за аренду офиса. Ведь инвестировать в компанию можно по-разному: финансово, интеллектуально, управленчески. Но для оценки значимости каждого вложения и конвертации всего этого в конкретные деньги нет никаких юридических механизмов. Особенно если учесть, что люди склонны делить буквально все: не только материальные активы или, например, бренд, но и телеграм-каналы, службу поддержки, страницу компании в Facebook…
Поэтому ваша главная задача, как бы тривиально это ни звучало, — суметь договориться с противоположной стороной. Готовьтесь к тому, что вам, скорее всего, придется идти на какие-то компромиссы.
Всегда составляйте корпоративный договор
Процесс разделения бизнеса можно сделать максимально безболезненным, если заранее озаботиться составлением грамотного корпоративного договора. Многие стартапы этим пренебрегают – а зря. Это не слишком сложный документ, а его наличие поможет в будущем избежать огромного количества проблем, сэкономит много времени, нервов и денег.
Корпоративный договор можно подготовить и подписать в любой момент. В нем должны быть четко определены принципы управления компанией, порядок ее финансирования и разделения прибыли, разграничены сферы влияния фаундеров, прописаны методы и формулы оценки бизнеса, опционы на выход каждого из фаундеров, штрафные санкции за нарушение договора и т. д. Вот несколько обязательных пунктов.
- Разделение сфер влияния
Основатели могут быть специалистами в разных сферах. Например, у одного — экспертиза в финансах, у другого — в «железе». Тогда логично будет закрепить за первым приоритет в финансовым управлении, а за другим — в разработке продукта. Это позволит избежать конфликтных ситуаций, а заодно повысит качество управления компанией.
- Лимиты по тратам
Простая вещь, на которой погорело огромное количество стартапов: компании тратили много денег на классическое «дорогие машины, офисы, командировки». Бизнес-план и лимиты по тратам на конкретные направления помогут избежать такой ошибки. Разумным будет закрепить в договоре порядок утверждения бюджета на год и установить санкции за отклонения от его исполнения, если один из партнеров осуществляет операционное управление компанией.
- Опционы и иные способы выхода
Пропишите в корпоративном договоре порядок выхода участников – это очень важно! В какой-то момент один из основателей может захотеть покинуть бизнес. На этот случай в договоре должно быть прописано, на каких условиях он это сможет сделать и как определить рыночную стоимость его доли и, главное, – как это сделать, не навредив общему делу и оставшимся партнерам.
- Штрафные санкции
Пропишите в договоре штрафы за нарушение его условий. Например, это может быть обязательство продать свою долю по сильно заниженной цене или, наоборот, выкупить у другого по сильно завышенной.
Источник
Анастасия Стефанова
Оптимальный способ раздела бизнеса зависит от того, находятся ли расходящиеся бизнес-партнёры (собственники) в корпоративном конфликте или нет. Если оформляется дружественный раздел, то он займёт минимум времени и средств.
Конфликтный раздел бизнеса, скорее всего, продлится не менее года, партнёры потратят значительное количество денег на его юридическое сопровождение, а в результате могут не получить свои активы вообще.
Рассмотрим процесс разделения бизнеса на примере общества с ограниченной ответственностью (ООО).
Дружественный раздел с сохранением контроля
Дружественный раздел компании можно осуществить как с сохранением контроля над бизнес-процессами, так и с прекращением всех существующих связей.
Для сохранения контроля партнёры могут воспользоваться институтами корпоративного договора и множественности директоров. Юридически они не разделят бизнес, но помогут разделить сферы управления.
Корпоративный договор
Если один или несколько собственников не вовлечены в текущую деятельность компании, а другие ею активно занимаются, то для упрощения принятия корпоративных решений или разграничения сфер влияния можно заключить корпоративный договор.
В нём стороны могут договориться о голосовании определённым образом на общем собрании, согласовании других действий по управлению обществом, приобретении или отчуждении долей по определённой цене и так далее.
К примеру, партнёры могут договориться на ближайшем общем собрании проголосовать за приобретение дорогостоящего оборудования, тем самым сформировав большинство, нужное для принятия решения о расширении сферы деятельности компании. Корпоративный договор составляется в простой письменной форме. Участники должны уведомить общество о его заключении без раскрытия содержания.
Множественность директоров
В 2014 году в российском законодательстве появился институт множественности директоров, который позволяет партнёрам разделить сферы влияния, дав возможность каждому из них самостоятельно принимать решения по определённому кругу вопросов.
Собственники могут договориться, чтобы каждый из них назначил своего директора с определёнными полномочиями. Например, можно разделить территориальные границы или виды деятельности (один занимается маркетингом, второй — закупками и так далее). Законодательство позволяет участникам ООО по своему усмотрению закреплять полномочия нескольких директоров в уставе.
Дружественный раздел с потерей некоторых преимуществ
Такие классические способы разделения бизнеса, как реорганизация (в форме выделения или разделения) и ликвидация (с целью получения активов) часто приводят к неожиданным для партнёров последствиям.
Во-первых, после реорганизации или ликвидации бизнесмены не смогут пользоваться некоторыми преимуществами, которые им даёт существующая компания.
Среди этих преимуществ: кредитная история (размеры оборотных средств компании за все периоды во всех банках учитываются при выдаче кредита), репутация и история бренда (партнёрам практически невозможно разделить репутацию, если она тесно связана с их личностями), лицензии и специальные разрешения (новые общества должны получить новые разрешения на осуществление специальных видов деятельности).
При выделении указанные преимущества останутся только у одной из компаний, а при разделении никто не сможет их сохранить.
Во-вторых, решения о реорганизации или ликвидации принимаются на общем собрании участников ООО, поэтому эти способы можно использовать только в случае, если у партнёров однонаправленный взгляд на конечную цель и согласие в вопросах реорганизации.
Если партнёры видят ясные перспективы будущего, их стремления и цели одинаковы (или, как минимум, схожи), то дружественный и быстрый раздел позволит им продолжить развитие бизнеса. Каждый из них будет развиваться в своем направлении, но с нажитым стартовым капиталом.
Ликвидация
Наиболее затяжной способ разделения бизнеса — его ликвидация, которую используют для получения активов компании. Этот способ предполагает создание ликвидационной комиссии, составление ликвидационного баланса, реализацию имущества, получение всей задолженности, увольнение работников с выплатой им выходного пособия.
Часть имущества или его стоимости можно будет получить только после расчётов с кредиторами. Если в процессе обнаруживаются долги перед кредиторами, то ликвидация может затянуться на два-три года.
Продажа партнёром своей доли
Если собственник готов разорвать юридическую связь с компанией, то (как в дружественных, так и в конфликтных ситуациях) он может продать свою долю, а в определённых случаях потребовать у общества приобрести её.
Основные затруднения — предусмотренное законом преимущественное право покупки доли другими участниками и обществом. Собственник сможет продать свою долю третьему лицу только в одном случае: если он предложит компании нотариально удостоверенную оферту на её покупку (со всеми условиями продажи), а партнёры не захотят её приобрести в течение 30 дней с момента получения предложения.
По общему правилу, цена продажи устанавливается по усмотрению сторон. При её определении нужно учитывать не только стоимость чистых активов, балансовую стоимость и чистую прибыль, но и цену за контроль, поскольку некоторые решения в ООО могут приниматься только квалифицированным большинством. Например, для принятия решения об изменении устава ООО необходимо не менее двух третей голосов всех участников.
Также с 2015 года при отчуждении долей в ООО можно использовать конструкцию опциона. Опцион — это право (в случае покупки) и обязательство (в случае продажи) на приобретение или продажу доли в определенный момент времени по заранее оговоренной цене.
Конструкцию применяют, когда сторонам необходим разрыв во времени между предложением доли к продаже и согласием на её покупку. Или когда стороны находятся в разных городах. Этот инструмент дает сторонам большую гибкость в определении условий при совершении сделки.
Собственник вправе потребовать у общества приобрести его долю в следующих случаях.
- Если он голосовал против увеличения уставного капитала или решения о совершении крупной сделки.
- Если в уставе содержится запрет на отчуждение доли третьим лицам.
- Если в уставе есть требование получить согласие на отчуждение доли (которое другие участники не дали).
Такое требование должно быть нотариально удостоверено и отправлено обществу.
Если компания добровольно не выплатит действительную стоимость доли партнёру, то судебный процесс и исполнительное производство могут затянуться не менее чем на один год.
Корпоративный конфликт
При наличии корпоративного конфликта собственники иногда пользуются правом на исключение партнёра из ООО или правом на выход из общества. Компания продолжит свою деятельность дальше, а партнёр может создать свой бизнес за счёт получения стоимости доли. Однако эти способы занимают не менее полутора лет, поскольку чаще всего разрешаются в судебном порядке.
Исключить партнёра можно только по судебному решению: если он заведомо причиняет вред, нарушает доверие между собственниками и препятствует нормальной деятельности компании.
В суде необходимо привести достаточные доказательства причинения вреда. Например, что партнёр направляет письма клиентам с предложением заключить аналогичные договоры с конкурентами; предъявляет в суд заведомо необоснованные иски; обращается в государственные органы для причинения вреда компании; изымает денежные средства без встречного предоставления; подделывает корпоративные документы и так далее.
В этом году из ООО (сфера деятельности — техническое обслуживание и ремонт автомобилей), в отношении которого было подано заявление о банкротстве, суд исключил собственника, не посещавшего общие собрания без уважительных причин.
Его действия привели к тому, что компания не смогла принять значимые решения, которые позволили бы погасить имеющийся перед кредиторами долг и восстановить платежеспособность.
Суды пришли к выводу, что собственник нарушил свою обязанность по управлению обществом, что является грубым нарушением, затрудняющим деятельность компании в условиях её возможного банкротства.
Стоит отметить, что после исключения партнёра компания должна выплатить ему часть стоимости чистых активов, пропорциональную его доле.
Если в ходе длительного корпоративного конфликта один собственник, которого намерены исключить, заявляет встречный иск об исключении другого собственника, также допускавшего злоупотребления, и при этом другие меры разрешения конфликта исчерпаны, то суд может ликвидировать компанию.
Одно ООО (сфера деятельности — розничная торговля алкогольными напитками) было ликвидировано таким образом после шестилетнего корпоративного конфликта. В обществе было два партнера с долями по 50%.
Деятельность компании не приносила доходов, убытки за некоторые периоды были списаны за счёт не распределённой прибыли прошлых лет. Общие собрания не могли состояться в течение трех лет, поскольку каждый из участников предлагал свою кандидатуру в качестве председателя собрания.
Партнёры участвовали в многочисленных судебных спорах, неоднократно возбуждали уголовные дела в отношении друг друга. Суд принял решение о ликвидации компании, поскольку при равенстве долей участников и наличии корпоративного конфликта общество не могло получать прибыль.
Если право на выход закреплено в уставе и у компании есть значительный объём чистых активов, то собственник может подать нотариально удостоверенное заявление о выходе из ООО. Однако после того, как компания получит это заявление, он не сможет контролировать её деятельность.
В частности, не сможет созывать собрания и в них участвовать, распределять прибыль, требовать документы, получать информацию о деятельности общества.
Бывший собственник может обратиться в суд, если компания не выплатит действительную стоимость его доли в течение трёх месяцев. На её получение в принудительном порядке может уйти больше года.
Возможные налоговые проблемы
При разделении бизнеса партнёрам необходимо учитывать и налоговые аспекты. Если компания или предприниматель находятся на упрощённой системе налогообложения (УСН), то разделение такого бизнеса, приводящее к налоговой выгоде, заинтересует налоговые органы.
Летом 2017 года ФНС в своем письме подробно объяснила про обстоятельства, свидетельствующие о незаконности дробления бизнеса.
Если оно проводится с единственной целью сохранить налоговые преимущества и при этом бывшие партнёры осуществляют один вид деятельности, пользуются одними офисными и складскими помещениями, используют труд одинаковых работников, работают под одним коммерческим обозначением, ведут бухгалтерский учёт одним лицом, хранят документацию в одном месте, пользуются одним сайтом и так далее, то это может стать основанием для проведения налоговых проверок.
Поэтому предпринимателям нужно заранее подготовить и обосновать реальность и экономический смысл разделения бизнеса.
В одном из споров налогоплательщик смог доказать, что каждая из его взаимозависимых компаний осуществляла реальную экономическую деятельность, а разделение бизнеса не проводилось исключительно для получения налоговой выгоды.
Подтверждением этому служило то, что компании самостоятельно формировали клиентскую базу, вели бухгалтерский учёт, образовали самостоятельный штат работников, возглавлялись различными директорами, самостоятельно участвовали в судебных спорах, а передаваемые в аренду объекты недвижимости имели разное функциональное значение (гостиница, торговый центр, офисные помещения).
Суды подтвердили, что факторы территориальной, материально-технической, функциональной, коммерческой (рыночной) индивидуализации и самостоятельности доказаны. При этом взаимозависимость сторон не стала основанием для признания налоговой выгоды необоснованной.
При разделении бизнеса рекомендуем партнёрам оценить все указанные риски и выбрать наиболее подходящий для них по времени, стоимости и другим затратам способ, не прибегая к обращению в судебные органы.
Источник